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    【離婚損害賠償辦法】離婚賠償婚外同居

    ????核心提示

    ????修改后的《婚姻法》正式實施不到兩個月,各級法院已經“審”出若干個首例:首例探視權案、首例婚內撫養權案……與此同時,對《婚姻法》修改草案進行全社會討論時的激烈爭論也并沒有因新《婚姻法》的正式實施而塵埃落定:修改后的《婚姻法》是不是讓離婚變難了?它打擊包二奶的力度有多大?離婚也可以要求損害賠償嗎?受損害一方應該如何舉證?本期圓桌請來專家為您透析新法。

    ????據《中國青年報》報道,廣州某廠已婚保安伍某與同單位的打工妹龍某非法同居兩年多,并生下一女嬰,龍在要求成婚和索要撫養費不成的情況下反目,控告伍某重婚。經初步審查,兩人均涉嫌重婚。

    ????據龍某稱,她是在1991年到廣州某廠打工時,經同事引見認識了保安伍某的。她經常到伍的值班室玩,一段時間后,彼此產生好感。1994年底,兩人陷入愛河,保持親密關系,但伍在他人面前稱她為“表妹”。1997年初,兩人發展到如火如荼的地步,遂發生性關系。自此以后,一發而不可收拾,兩人便經常同住一處,過起“夫妻”生活。據龍稱,他們周圍的鄰居也都認為兩人是夫妻。

    ????1997年,龍先后三次懷孕,流產兩次,1998年7月28日生下一女嬰。女兒生下后,龍提出結婚的要求,伍則一直拖延搪塞,不置可否。

    ????1999年夏天,伍某突然無緣無故“失蹤”。7月份,想到既不能結婚,又找不到伍本人,百般無奈的龍在律師的指點下,到當地法院控告伍重婚,并要求伍提供她和孩子的生活費、撫養費以及給女兒左手做手術的醫療費。

    ????伍某犯重婚罪已無疑問,本案的一個焦點還在于,如果龍某確實是在明知伍某有妻室仍與其同居并生子,她也將受到法律的制裁。

    ????■ 婚外同居與重婚如何界定?

    ????楊大文:現在修改的《婚姻法》規定,賠償請求權發生的根據僅限于兩種情況:對方重婚或是對方與他人非婚同居。重婚是有配偶者與他人結婚,或者明知他人有配偶而結婚的。由于最高法院做了司法解釋,一般很少有重婚者再去登記結婚,而是和他人以夫妻名義生活。但這又被按事實上的重婚論處?,F實中有很多有配偶者,和他人并不一定是以夫妻名義同居生活的:秘書、公關人員、辦事處主任,如果委屈女方一下,叫個保姆也可以。

    ????廣東省婦聯曾經搞過一次調查,建議擴大對重婚的解釋:有配偶者和他人雖然不以夫妻名義同居生活,但是同居已滿六個月,或者同居期間已生有子女,按重婚罪論處。但這一建議未被接受。因為一般的婚外同居和重婚的性質是不一樣的,用六個月做界限也很難操作。你說是滿六個月,就按重婚處理,那么也許會到了五個半月,或者五個月二十八天,人家就換一個同居的對象?,F在有的人包二奶,婚外同居還相對比較穩定,可能還有一定的感情,如果這樣一來,就會引起同居伙伴的不斷更換,因為他會規避法律,誰伸著脖子往法律里面套?

    ????因此,出臺后的法律提法上就是“禁止重婚,禁止有配偶者與他人同居”。當然,什么叫有配偶者,至今權威機關還沒有解釋。按我的想法,這種不是一般的同居關系,不是一般的第三者關系,是一種相對穩定的婚外同居,而且一般有共同的居所。

    ????王曉松:我們審理的離婚案件當中,老百姓認為婚外戀也好、婚外性生活也好,實際上都是造成離婚的一個主要的原因。咱們《婚姻法》的規定禁止重婚和與他人婚外同居。有人提出同居必須要有一個固定的住所,不管多長時間。但實際上,關于同居的法律概念,法律中還存在空白點。

    ????■可否對“婚姻事故”要求精神賠償?

    ????秦奮:醫療事故提精神損害賠償,那“婚姻事故”呢?婚姻一旦發生了變故,由于單方為對方付出了很多,就不單單是財產的損失了,而是對整個情感領域的傷害,這就變成了一種無價的損傷。那么精神賠償是否可用于《婚姻法》在具體執行過程當中的某些條款?

    ????楊大文:精神賠償這個問題是存在的,但是新修訂過的《婚姻法》條文當中沒有這一點?!睹穹ā芬幎ǖ膿p害賠償一般是兩種:一種是違約賠償,一種是因為侵權行為產生的賠償。到底離婚過錯賠償屬于什么賠償?如果你把婚姻當成了一個契約,好像也是違約賠償;如果把婚姻當成一種制度,雙方都有權利,一方的配偶權受到損害請求賠償;或者這是不是一種特殊的賠償?

    ????我認為這和一般的損害賠償不一樣,并不是說一有損害就可以要求賠償?!痘橐龇ā穱栏褚幎穗x婚時的賠償發生機制僅限于五類行為:一方重婚、有配偶者婚外同居、家庭暴力、遺棄、虐待。

    ????馬憶南:這在國際上都是一個爭論不休的問題,離婚損害賠償到底是什么性質,包不包含精神損害賠償?很多案件當中是沒有財產方面的損失的,如果你不給她精神損害賠償,她精神上的痛苦就得不到恢復,那么這樣實際上對受害人不公平,你設立的損害賠償的請求權就會形同虛設。

    ????■ 可否引入離因賠償?

    ????馬憶南:國際上有人認為,離婚損害賠償就是一種離因賠償――離婚了就造成了損害,所以有離婚就應當有賠償。這個離因損害賠償怎么實現呢?就是離婚以后通過撫養費的請求,通過財產分割,來實現對弱者的救濟。

    ????要保護弱者、保護婦女,達到權利義務的平衡,同時實現資源配置的最合理化,如果這個制度能達到上述效果,又不至于引起一些其他方面的誤解、取證方面的困難、法律操作上的困難,何樂而不為呢?

    ????王曉松:離因損害賠償這個問題和審判實踐結合得很密切,我覺得這對于我國現在的司法實踐特別具有指導意義。剛才楊教授講了離婚損害賠償的五個法定條件,而沒有兜底條款。但在我們審理的離婚案件當中,大量存在的不是由于這五個原因,而是由于第三者或者婚外戀導致的離婚。老百姓要申請離婚損害賠償,但由于我們沒有離因損害賠償的概念,在審理過程當中非常困難。如果你提出離因損害賠償的概念,我們審理案件就很容易了。建立這種制度以后,我們可以根據這個,認定他的過錯,就可以進行精神損害賠償了。

    ????楊大文:沒有兜底條款,絕不是疏忽,是有意這樣做的。從我們國家的立法和司法實踐來講,離婚過錯賠償和離婚后的生活方式問題是截然分開的,不是一回事。國外給一定的撫養費和贍養費,實際是相當于我們的經濟幫助。

    ????馬憶南:我們的經濟幫助費適用的范圍是非常狹窄的。外國撫養費的給付適用的范圍是非常寬的。

    ????李銀河:損害賠償有上中下三策:上策就是馬憶南講的,就是給一定的撫養費,既達到保護弱者的效果,又不至于引起取證困難。用不著指證對方有過錯,就是因為你是一個收入比較低的弱者,你就會得到一個補償。中策就是咱們現在比較明確地規定的五種情況,根據這五種情況要求賠償,這還比較容易舉證。下策就是連婚外戀都弄進來,那就太麻煩了。

    ????■ 賠償會不會抬高結婚或離婚的門檻?

    ????秦奮:在商品經濟這么發達的情況下,如何對財產相對集中的人在婚姻中提供保護?因為他的財產構成非常復雜。過去的財產是看得見的,只是生活當中的一般用品,現在不是,更加復雜化了,劃分的難度也更大了。

    ????胡曉林:如果采用離因賠償,假設我是一個很有能力的人,很有錢的人,我就不敢結婚了;或者我結婚以后,成為一個有錢的人、一個有能力的人就不敢輕易離婚。

    ????楊大文:你連錢都不愿意和對方分享的話,你確實沒有必要結婚。

    ????秦奮:一個特別富有的人說,我和她構成的婚姻關系,不光包括我的情感,也包括我的財產。這個人對婚姻的考慮就非常深刻,他想到的不是一個簡單的家庭的概念,他已經做好了分給她一部分財產的準備。當你準備結婚時,你對婚姻的責任準備好了沒有?對婚姻可能承擔的風險準備好了沒有?這里面就包括財產的共有。

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