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    我國關于離婚損害賠償制度的完善:

    受前蘇聯法學理論影響,我國1950年和 1980年婚姻法都沒有規定婚姻糾紛中的精神損害賠償問題。

    2001年4月28日九屆全國人大常委會的二十一會議通過《關于修改(中華人民共和國婚姻法)的決定》(以下簡稱新婚姻法)首次規定了離婚的精神損害賠償制度,無疑是我國婚姻法中的一大進展。但新婚姻法中對離婚的精神損害賠償的規定有不盡完善之處,也沒有涉及無效婚姻和可撤銷婚姻兩類婚姻糾紛的精神損害賠償問題,還有待進一步探討。

    1、婚姻的本質與婚姻糾紛中的精神損害賠償長期以來,我國婚姻法理論上普遍認為,社會主義婚姻關系是以愛情為基礎的一種特殊深灰關系,即婚姻的本質是愛情。以此為基礎,認為婚姻法是獨立于調整平等主體間人身關系和財產關系的一個民法的法律部門,民法中的違約責任、侵權責任等不能適用于婚姻關系。改革開放以后,市場經濟理論逐漸被人們接受,這引發了人們對民法、婚姻關系、婚姻法的再認識。 1986年制定的《民法通則》可謂我國立法和法理上的轉折,此后,民法為私法,婚姻法為民法的特別法的觀點逐漸成為許多人的共識。依據私法理論,現實婚姻是當事人雙方為長期共同生活目的而建立的一種法律形式?,F代婚姻固然應強調其愛情基礎,但不能因此否定現實婚姻所具有的契約性及法定性特征。其契約性特征表現在婚姻關系的建立是當事人雙方意思一致的結果,當事人雙方應當遵循平等自愿、誠實守信等私法和契約原則。其法定特征表現在當事人雙方在婚姻生活中的權利義務是法定的,應正確行使權利,認真履行義務。當事人如果采取欺騙、脅迫等手段建立婚姻,導致婚姻無效或被撤銷,或者因過錯導致離婚,那么這既是一種違約行為,又是一種侵權行為。當事人應當因此而承擔違約或侵權責任。

    2、離婚中的精神損害賠償前述中,新婚姻法第46條已就損害賠償做出規定。依據最高人民法院《關于使用(中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋》(一)第28條的規定:“婚姻法第46條規定的損害賠償,包括物質損害賠償及精神損害賠償。涉及精神損害賠償的,適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規定?!贝送?,該解釋第29條第2款及第3 款還規定:“人民法院判決不準離婚的案件,對于當事人基于婚姻法第46條所提出的損害賠償請求不予支持?!薄霸诨橐鲫P系存續期間,當事人不起訴離婚而根據該條單獨提出的損害賠償請求,不予受理?!币罁@些規定,現行離婚中的精神損害賠償制度具有一下特點:第一,限定于特定范圍,只有四種情況適用精神損害賠償。第二,歸結于侵權責任,將離婚中的精神損害賠償納入侵犯人格權的法律責任之中。第三,以訴訟離婚為前置條件,有別于一般的精神損害賠償?,F行離婚中的精神損害賠償制度的以上特點,暴露了以下缺陷:首先,沒有包括當事人對一方的近親屬實施暴力、通奸、嫖娼、賣淫、阻礙他方對前婚子女的探視權等導致離婚,從而給對方當事人造成精神損害而進行賠償的情形。其次,將離婚中的精神損害賠償簡單的歸結于侵權責任,沒有關注現實婚姻中的契約性特征。此外,在協議離婚中,雙方當事人是否可以約定精神損害賠償,法律上也未做出規定。從私法理論上看,上方當事人是可以具有約定精神損害賠償之能力的。最后,新婚姻法第46條涉及的精神損害賠償適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規定,在理論上還存在一定的問題。第46條中規定的是侵權行為,而解釋中第一條規定的是侵權客體,二者雖然有相互對應之處,但并非盡然如此。這些缺憾之處有待于學理上及立法上的進一步完善。

    3、無效婚姻和可撤銷婚姻兩類婚姻糾紛中的精神損害賠償新婚姻法借鑒其他國建法律的經驗,增加了無效婚姻和可撤銷婚姻的規定,從而使我國的婚姻糾紛由單純的離婚糾紛演變成三種類型。但新婚姻法只規定了離婚中的精神損害賠償,沒有涉及無效婚姻和可撤銷婚姻兩類婚姻糾紛中的精神損害賠償問題。有些學者認為,無效婚姻和可撤銷婚姻不能使用離婚精神損害賠償制度,這似乎不會有爭議,宣告婚姻無效和婚姻撤銷,給本不屬于離婚。那么在此二中婚姻糾紛中,無過錯方可否向過錯方請求精神損害賠償呢?筆者認為,不能因為現行婚姻法等法律中沒有規定或因為他們不屬于離婚而理解為在這兩類婚姻糾紛中就不能請求精神損害賠償。具體理由有三:其一,如前所述,現實的婚姻關系具有契約性和法定性特征,其契約性特征構成了違約責任的基礎,其法定性特征構成了侵權責任的基礎。在婚姻無效的情形中,如果是一方當事人隱瞞了自己已經結婚的事實,或者故意隱瞞自己患有醫學上認為不應當結婚的疾病,或者隱瞞自己隱瞞自己未達法定婚齡的事實,就違反了誠實信用原則,也侵犯了另一方當事人的婚姻權利。在可撤銷婚姻中,一方當事人采用脅迫方法達到婚姻目的,則更直接的侵犯了另一方的婚姻自主權,甚至人身自有權等權利。在這些情況下,行為人承擔民事法律責任是理所當然的。傳統的賠禮道歉等民事責任形式是不足以懲治行為人,保護被害人的。其二,從精神損害賠償的本質上看,他以精神損害為前提條件,以精神撫慰為最終目的。無效婚姻和可撤銷婚姻兩類婚姻糾紛中無疑都會給無過錯方造成精神損害,對有些案件的當事人所造成的精神損害可能在程度上超過前述婚姻,因此有必要用精神損害賠償的方法來撫慰被害一方當事人。其三,既然離婚中精神損害賠償能夠適用民事侵權精神損害賠償的私法解釋,且不論二者規定的情形是否完全對應,那么無效婚姻和可撤銷婚姻兩類婚姻糾紛中的精神損害賠償同樣可以適用和參照沒事侵權精神損害賠償的私法解釋的精神進行,待將來在立法上再予完善。我國在新修訂的《婚姻法》中增設了救助措施與法律責任一章,對離婚損害賠償制度做出了相關規定,該項制度的確立和實施,對制裁離婚過錯方,保護無過錯方的合法權益,促進社會主義新型婚姻家庭關系的建立,發揮了十分重要的作用。但在審判實踐中,該制度仍然存在著許多問題與不足,在相當程度上制約了其功效的進一步發揮。下面筆者就對一些現存問題加以簡要分析。希望對解決實際問題有所裨益。

    4、離婚損害賠償主體限定范圍過窄離婚損害賠償主體包括請求權主體和賠償義務主體。我國《婚姻法》第四十六條將有權提起離婚損害賠償請求的主體范圍限制為婚姻關系中的無過錯方,即請求權主體只能是夫或妻,不包括其他人員。而《解釋》)第二十九條只把承擔賠償責任的主體限定為無過錯方的配偶即過錯一方,從而排斥了婚姻當事人以外的、破壞合法婚姻關系的第三者。這樣規定離婚損害賠償主體范圍過窄,不利于保護受損害方的切身利益。我國《婚姻法》第四十六條第(三)(四)兩項即實施家庭暴力和虐待遺棄家庭成員的受害人(無過錯方)并不限于夫和妻,有時還涉及子女、父母等。因此,離婚損害賠償請求權主體還應包括與婚姻當事人雙方共同生活的、受婚姻過錯方暴力侵害或虐待、遺棄的其他家庭成員。否則,就與立法意圖相悖。難以真正發揮離婚損害賠償制度的應有功效。對于離婚損害賠償義務主體,筆者認為應依據實際情況把明知他人有配偶而與之結婚、同居的故意侵害合法婚姻關系的第三者納入離婚損害賠償的義務主體范圍之內。如果第三者明知他人有配偶而與之同居、重婚導致離婚的,合法婚姻關系的無過錯方卻無權在離婚訴訟中向其主張損害賠償,這實際上就是免除了共同侵權人的連帶責任。對于受損害方顯失公平正義,且與社會公德相悖。

    5、離婚損害賠償的適用范圍過窄我國《婚姻法》第四十六條列舉了可以請求離婚損害賠償的四種情形,除此之外的其它情形無過錯方均不能依據該條規定向另一方提出損害賠償要求。這顯然與立法者的本意不符。立法者做出這樣的規定其目的就是通過承擔損害賠償的方式使那些因某種重大過錯行為破壞婚姻家庭關系并導致婚姻破裂結果的過錯方得到懲罰和制裁,從而使無過錯方得到一定的救濟和保護,最終起到扶善抑惡的作用。在現實生活中,情況是復雜的,重大過錯不可能為《婚姻法》第四十六條列舉的四種情形所能全部涵蓋。比如日常生活中并不少見的通奸、吸毒、賭博等現象,就是一個很典型的問題。如果夫妻一方有這些行為,且達到一定的嚴重程度,其給另一方所造成的損害在某些程度上絕不亞于法律所規定的四種情形,它同樣會導致夫妻感情破裂,成為離婚的直接原因。因此,筆者認為可提起離婚損害賠償的情形還應予以擴大,應在《婚姻法》第四十六條中增加一項:“(五)其他嚴重違反本法規定的情形?!彼痉▽嵺`中由法官根據《婚姻法》的精神進行自由裁量。在實踐中確定過錯方承擔損害賠償的標準就是只要夫妻一方存在較大過錯,且這種過錯最終導致了婚姻的破裂,那么不論是這種過錯表現為何種形式,過錯方都應承擔賠償的責任。

    6、無過錯方舉證困難證據就是能夠證明真實情況的一切事實。我國《民事訴訟法》第六十四條第一款規定:“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據”。證據一經采信,便可作為法官判案的依據。按照“誰主張,誰舉證”原則,在離婚損害賠償案件中,無過錯方便負有法定的舉證責任。離婚案件不同于其它民事案件,其取證過程往往要涉及到個人的隱私。因此,無過錯方舉證困難便成了一個不容忽視的問題。跟蹤、偷拍因其來源違法不能作為證據使用,不采取這些措施又很難證明對方的過錯,而不能證明對方存在法定過錯行為就得不到賠償,無過錯方不能得到賠償,離婚損害賠償制度就不能發揮其應有的作用。

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