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      [內容摘要]現代社會價值追求多元化導致婚外性行為頻發,婚姻、家庭危機日盛,從而使親子鑒定的市場日益擴大,但在我國現行的法律體系中卻匱乏明確的規范親子鑒定的規定,如何更大程度地發揮親子鑒定在司法審判中的作用,成為本文關注的焦點?! 關 鍵 詞]親子鑒定,婚生子女,非婚生子女,婚外性行為  引言  目前,由于社會婚姻狀況的不穩定,婚外性行為的增加和非婚生子的頻繁出現,促使親子鑒定市場需求日益擴大,民間的鑒定機構、中介機構應運而生,并且以低價吸引鑒定者。而在我國目前的法律框架中能夠規范、監督、引導這一行為的只有最高法院于1987年6月15日所作的《關于人民法院在審判工作中能否采用人類白細胞抗原作親子鑒定問題的批復》中有原則性的規定。親子鑒定在滿足丈夫知情權的同時[1],凈化社會空氣[2],也極有可能損害妻子及子女的利益,并且在極大程度上傷害的是鑒定申請另一方的感情;在鑒定的實際操作中也存在鑒定機構不具備資質、鑒定從業人員素質良莠不齊、缺乏相應的收費標準以致某些鑒定和中介機構虛高收價等一系列問題。原則性的處理意見和層出不窮的事實致使司法實踐缺少可操作性的規則,雖然新的《司法鑒定管理決定》將于2005年10月1日起施行,但是對于親子鑒定的規范和為之引發的法律后果鮮有涉足。筆者擬通過本文對親子鑒定所涉及的法律問題作系統性的闡述?! ∫?、 親子鑒定:法醫物證鑒定之新生兒  親子鑒定總是出現在有危機的婚姻當中,傳統的“上以事宗廟,下以繼后世”的婚戀觀、家庭觀有了根本性的改變。在締結婚姻的動機上,產生了多元化的價值追求,如追求愛情、追求完美人生、追求享受貪圖快樂等,但是在許多人的心目中仍然存在著親子情結,這是希望自己的基因能夠遺傳下去的本性使然。新《婚姻法》出于人性的考慮,將“夫妻之間負有忠誠義務”作為一項原則加以規定。妻子的不軌行為,不僅違反了夫妻之間的忠誠義務,而且嚴重侵害了丈夫的人格權、知情權、生育權[3],作為受害者一方如能獲得支持己方之證據,尚可以在精神、物質方面獲一定的安慰,親子鑒定作為法醫物證鑒定的一種得到了展示的舞臺?! ∮H子鑒定古已有之,古人有“滴血驗親”的說法,認為如果兩個人的血液能夠在水這種載體中相融的話就存在血緣關系;如果相互排斥就不存在血緣關系,北宋真宗年間包拯就利用此法證明了趙楨乃真宗的親生兒子,其實這是一種極粗糙、不科學的鑒別方法,肯定的準確率只有60%[4],否定的準確率稍高一些。史尚寬先生生活之時,只可消極地判斷父子關系之不存在,而不能積極地肯定父子關系的存在,其舉二例以證:血型檢驗和遺傳生物學檢驗 [5]只能否認父子關系。而科學技術發展至今,生物實驗室采取DNA基因鑒定技術,可以使肯定生物學父子關系的準確率達99.99%,而否定生物學父子關系的準確率幾近100%.[6]  1、 親子鑒定的內涵  所謂親子鑒定,就是根據人類遺傳學的理論和實踐,從子代和親代的形態構造或生理機能方面的相似特點,分析遺傳特征,對可疑的父子關系或母子關系進行分析判斷,并作出肯定或否定的結論。從國外采取的法醫學鑒定方法看,傳統的有血型檢驗,外貌特征、皮膚紋理的檢驗,遺傳疾病的檢查,耳垢的區別,味盲的檢查以及受孕期、生產期的推定,物理生殖能力和生物生殖能力的推斷等;目前主要采取的是 DNA多肽性檢驗,主要包括有DNA指紋分析技術和聚合酶連反應技術(PCR);DNA的短串聯重復序列(STR)位點檢測,應用的材料可以是血液、精液、組織。采用傳統的鑒定方法,否定生物學父子關系的準確率只有60%左右,而采用DNA基因鑒定技術,否定生物學親子關系的準確率可達100%.  判斷親子關系的理論依據是孟德爾遺傳的分離律。按照這一規律,在配子細胞形成時,成對的等位基因彼此分離,分別進入各自的配子細胞。精、卵細胞受精形成子代,孩子的兩個基因組一個來自母親,一個來自父親:因此,同對的等位基因也就是一個來自母親,一個來自父親。如果鑒定結果符合這一規律,則不排除親生關系;若不符合,則排除親生關系(基因變異情況除外)。在大多數情況下,母親因為分娩可以確認母子關系為已知,要求鑒定的是假設父與孩子是否具有親生關系。此時,首先從母、子基因型的對比中,可以確定孩子基因中可能來自生父的基因(OG),然后比較假設父基因中是否具有生父基因,如果具有,則不排除假設父的親生關系;若不具有,則可以排除假設父的親生關系?! τ谶@一親子鑒定的原理,我們不妨舉例來加以說明:若某案例中母親是FGA—22/23型,孩子為22/25型,從比較中可以確定生父基因為FGA—25.在這案例中,假設父2為FGA—22/24型,假設父1為FGA—24/25型,其中假設父 1具備生父基因FGA—25,故不能排除其與孩子的親子關系;相比較而言,假設父2因不具有生父基因FGA—25,則完全可以排除其與孩子的親子關系?! ≡诜ㄡt學上,STR位點和單核苷酸(SNP)位點檢測分別是第二代和第三代的DNA分析技術的核心,是繼RFLPs(限制性片段長度多肽性)VNTRs(可變數量串聯重復序列多肽性)研究而發展起來的檢測技術。[7]作為最前沿的生物技術,DNA分析為法醫物證檢驗提供了科學、可靠和快捷的手段,使物證鑒定從個別排除過渡到了可以作同一認定的水平。DNA檢驗作為親子鑒定的方法已經是非常成熟的,也是國際公認的最好的一種方法?! ?、 司法實踐中親子鑒定結論的應用  親子鑒定是司法技術鑒定的一種,在證據學上是一種獨立的證據,對于這一特殊的證據,要能夠在訴訟中發揮證明作用必須具備合法性。要使親子鑒定結論具有合法性,須同時具備兩個條件,一是鑒定程序合法,二是鑒定機構、鑒定從業人員合法?! “凑铡睹袷略V訟法》的規定,當事人只有申請權,而是否啟動鑒定程序是由人民法院決定的,那么即使是為了滿足丈夫的知情權,如果男方私自進行親子鑒定,也是違反法定程序的。對于違反程序正義而取得之證據不具有證明力,也就不能作為夫一方要求妻子在物質或精神方面進行賠償或者要求離婚的依據。如今民間機構所從事的親子鑒定在絕大多數情況下不是由人民法院委托的,因此民間機構出具的鑒定結論不具有證據效力?! ¤b定機構合法,就是要求鑒定機構的主體資格符合法律規定。因為親子鑒定結論具有極強的科技性和先進性,能夠直接影響判決的結果,于是對于鑒定機構和鑒定從業人員有很高的要求。目前國內采取的準入制度主要是核準登記制度,鑒定機構(包括鑒定從業人員)須經人民法院或司法行政部門事前審查、批準、公示程序,才能接受人民法院的委托,他們出具的鑒定結論也才有可能被人民法院采信。如果親子鑒定結論具備上述兩個條件者,可以作為證據使用,但這畢竟只是證據,因此不具有絕對性,出具意見者也須經法庭質詢,結論也須經法庭質證才能成為決定案件勝訴或敗訴的關鍵?! 。?)民事審判實踐中遇到親子鑒定的情況 ?、侔凑瘴覈痘橐龇ā返囊幎?,只要是在夫妻關系存續期間出生的子女一律視為婚生子女,享受婚生子女的待遇。國外法律規定了婚生子女的推定制度,瑞士民法以婚姻中或以婚姻撤銷后300日內所生子女即推定為婚生;[8]德國民法第1592條規定自子女出生日回溯至第181日起至第302日止,在此122日任何一日,如夫妻間有婚姻關系者,則其子女推定為婚生子女。[9]我國《婚姻法》雖然未明文規定婚生子女的推定制度,但是根據法學原理,在婚姻關系成立后,妻受胎所生的子女即為婚生子女?! 〖热换樯优牡匚皇欠赏贫?,那么也不排除生物學上的非親生子女成為法律上的親生子女,由于妻子特殊的生理機能,一般情況下母子關系是確定的,如果丈夫一方懷疑孩子不是其親生的,為此向法院提出申請,要求作親子鑒定予以確定。這種情況在民事司法實踐中比較多,作為丈夫一方主要是為了在離婚訴訟中取得主動權,或者為了之后不再承擔孩子的撫養費,甚或是要求妻子一方返還之前支付的對孩子的撫養費,更由于目前《婚姻法》的離婚賠償制度中規定了過錯補償原則,若丈夫一方能夠通過親子鑒定證明孩子并非其親生,那么其不僅在訴訟中加大了勝訴的把握,而且可以在夫妻共有財產的分割、精神損害的賠償等方面贏得先機,當然還可以解除困繞其心中的“心病”——小孩是否是其親生?! 夥稍谟H屬法中規定了生母的不貞之抗辯,即生母于受胎期間內曾與他人通奸或為放蕩之生活者,不適用強制認領的規定。[10]前一情況稱為多數情交之抗辯,后一情況稱為多數躪辱之抗辯,或放蕩生活之異議(法國民法340條2項2款,瑞士民法314條2 項,德國民法1717條1項1段但書均有規定)?! ∮捎诮陙韮r值追求多元化的趨勢日盛,原先的觀念體系產生了極大的變化,婚前性行為、婚外性行為的發生頻率呈上升的勢頭,此必導致上述兩種抗辯情由的出現,如若法律上的生父實際上承擔的是他人之責任,應該在法律體系中為其規定一個救濟措施。筆者以為目前在我國的《婚姻法》中規定不貞之抗辯這一制度似為不妥,但可以謹慎適用親子鑒定為這些“便宜老爸”提供法律上的救濟?! 、谠诿袷聦徟袑嵺`中還可以看到有女方要求為子女作親子鑒定的情況出現。雖然這種情形極為少見,但是在離婚訴訟中如果女方要求擁有孩子的撫養權,本身又有一定的經濟實力;或者孩子之生父與女方的關系明朗化,有結婚的計劃等情形下,女方會向法院申請為孩子作親子鑒定?! 、垡话闶菃斡H家庭中的未婚媽媽為追索子女的撫養費向法院要求確認某男性為該孩子的生父,從而提出親子鑒定的申請?! ∩鐣l展至今,“包二奶”之風已風靡神州大地,這便會向原來正統的法律提出挑戰,在司法實踐中,許多男性在婚外有了第三者并且生育了子女,但是其所包養之 “二奶”和“二奶”所生之子女的法律地位未能夠得到確認。

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